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顺法治良愿为无讼宏图
作者：郭振峰童星宇
编辑：谢小谷
图为娄底市中级人民法院
娄底市中级人民法院未同意对上诉人适用缓刑的原因分析
《刑法》第七十二条规定：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
对于在一审中被判了较轻实体刑的被告人及他们的辩护律师来说，二审争取改判缓刑，以解除牢狱之苦，是他们的最佳方案。
虽然《刑法》第七十二条明文规定了缓刑的适用条件，但具体如何判断与应用，在司法实践中往往还存在着分歧。
为了厘清二审法院改判缓刑的尺度，我们在公开的裁判文书中，查阅了娄底市中级人民法院年10月至年10月二审未同意适用缓刑案件7件，并做了对比和研究，试图从中探寻一些司法规律。
1中院未适用缓刑案例一︱（）娄中刑一终字第59号
法院定罪量刑：
一审法院认定被告人犯放火罪，故判处有期徒刑四年。
二审法院认定罪名成立，但改判被告人为有期徒刑三年，但未同意适用缓刑。
二审未适用缓刑理由：
虽然在二审期间，被告人取得了被害人的谅解，且具有悔罪表现，可基于此对其从轻判处，但其再犯罪的危险性没有消除，也没有取得社区矫正正面意见，故法院认为不宜对其适用缓刑。
2中院未适用缓刑案例二︱（）娄中刑二终字第21号
法院定罪量刑：
一审法院认定被告人甲犯买卖国家机关证件罪，二年三个月；判处被告人乙买卖国家机关证件罪，二年六个月。
二审法院认定罪名成立，但改判被告人乙为二年，未同意两人的缓刑请求。
二审未适用缓刑理由：
在该买卖国家机关证件罪的共同犯罪中，被告人乙提出他有自首立功的法定减轻情节，认罪态度好，赃款已全部退清，无社会危害性，要求判处缓刑，但经法院查明，被告人乙犯罪情节严重，且原审法院已据前述表现减轻了处罚，因此不同意缓刑。被告人甲以其不是主犯为由要求缓刑，但经查明被告人甲明显为主犯，因此缓刑要求毫无依据。
3中院未适用缓刑案例三︱()娄中刑二终字第32号
法院定罪量刑：
一审法院认定被告人诈骗罪，故判处被告人有期徒刑六个月。
二审法院认定罪名成立，但改判拘役三个月，未同意适用缓刑。
二审未适用缓刑理由：
被告人以其对同案犯的犯罪不知情，主观上无故意，有坦白情节且积极退还赃款为由，提出免刑或缓刑要求，但经法院查明，其主张与客观事实不符，虽然犯罪情节较轻，仍不能同意免刑或缓刑请求。
4中院未适用缓刑案例四︱()娄中刑一终字第号
法院定罪量刑：
一审法院认定被告人故意伤害罪，故判处有期徒刑一年。
二审法院认定罪名成立，但改判有期徒刑六个月，未适用缓刑。
二审未适用缓刑理由：
该案中院直接以不符合适用缓刑条件为由未同意缓刑，细究原因：
1.被告人悔罪表现不明显，坚持辩称被害人对其打击报复。
2.没有取得建议适用缓刑的司法评估意见或社区矫正正面意见。
5中院未适用缓刑案例五︱()娄中刑一终字第号
法院定罪量刑：
一审法院认定被告人故意伤害罪，故判处有期徒刑三年。
二审法院判决罪名成立改判为寻衅滋事罪，有期徒刑一年，未同意适用缓刑。
二审未适用缓刑理由：
犯罪情节严重，性质恶劣，对社会的危害较大，不适宜适用缓刑。
6中院未适用缓刑案例六︱()娄中刑一终字第号
法院定罪量刑：
一审法院认定被告人开设赌场罪，故判处有期徒刑九个月。
二审法院判决罪名成立，改判为有期徒刑六个月，未同意适用缓刑。
二审未适用缓刑理由：
被告人虽然有自首情节，但不符合其他适用缓刑的条件，再犯风险大，且没有取得适用缓刑的司法评估意见或社区矫正正面意见。
7中院未适用缓刑案例七︱()娄中刑二终字第96号
法院定罪量刑：
一审法院认定被告人行贿罪，故判处有期徒刑二年十个月。
二审法院判决罪名成立，维持原判，未同意适用缓刑。
二审未适用缓刑理由：
被告人以其系共同犯罪中的从犯，且认罪态度好，确有悔改表现为由，提出适用缓刑。但其辩护人后来又主张被告人依法不构成犯罪。经法院查明，被告人确属共同犯罪中的从犯，且原判已根据其行贿数额，认罪态度与悔罪表现，对其减轻了处罚。故不予采纳其适用缓刑的意见。
从以上七个案例，我们可以看出司法实践中二审未适用缓刑的某些规律：
1
被告人上诉争取适用缓刑时，切忌急于求成，以不符合案件事实的理由来请求适用缓刑，这样容易让法官认为被告人悔罪态度不端正，从而导致其他的有利条件被忽视。（如案例二、三和七）
2
二审适用缓刑，必须要有社区矫正正面意见或者建议适用缓刑的司法评估意见，实践中被告辩护律师如果没有重视到这一点，可以说就“输在了起跑线上”。（多个案例）
3
对于犯罪情节轻重与再犯罪风险大小的具体认定，往往弹性较大，法官有一定的自由裁量权。辩护律师需抓住这两个方面（特别是再犯罪风险），为被告人创造更多有利条件。
注：由于此次统计只限于公布的年10月至年10月的案例，数据有限，不一定全面、准确。我们会继续北京治疗白癜风哪家医院比较好中科白癜风医院怎么样
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